【非法经营罪】法条及释义

一、法律条文：

  《刑法》第二百二十五条规定：【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：   

  （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

  1979年刑法规定的投机倒把罪，由于条文过于原则，包括范围较大，形成了执法中的“口袋罪”。在市场转型过程中，一些不属于犯罪的行为也被装进这个“口袋”作为犯罪处理了。这样既不利于严格执法，保护公民的合法权益，也不符合罪刑法定原则。1997年修订刑法时取消了投机倒把罪，把原投机倒把罪中所包括的犯罪作了具体分解规定，本条就是其中之一。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过的《刑法修正案》，根据实践中出现的非法经营证券、期货或保险业务的情况，对此条规定的非法经营行为又增加了一项，即“未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或保险业务的”。当前，一些地方从事“地下钱庄”的非法经营活动较为猖獗，对其从事的犯罪活动，如买卖外汇、非法吸收存款等都可以依法追究刑事责任，但对其从事的非法资金支付结算业务很难追究刑事责任。鉴于此类行为严重扰乱金融秩序，危害金融安全，《刑法修正案（七）》又作了相应修改，增加了有关非法从事资金支付结算业务的规定。

二、非法经营罪释义

  本条规定的“非法经营罪”是指违反国家规定，有所列非法经营行为之一，扰乱市场秩序的犯罪。其中，“违反国家规定”，根据本法规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。本条所列举的四项行为是：

  （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。其中，“未经许可”，是指未经国家有关主管部门批准；“法律、行政法规规定的专营、专卖物品”，是指由法律、行政法规明确规定的由专门的机构经营的专营、专卖的物品，如食盐、烟草等。“其他限制买卖的物品”，是指国家根据经济发展和维护国家、社会和人民群众利益的需要，规定在一定时期实行限制性经营的物品，如化肥、农药等。专营、专卖物品和限制买卖的物品的范围，不是固定不变的，随着社会主义市场经济的发展，法律、行政法规的规定，可以出现变化。

  （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。其中，“进出口许可证”是国家外贸主管部门对企业颁发的可以从事进出口业务的确认资格的文件。“进出口原产地证明”是从事进出口经营活动中，由法律规定的，进出口产品时必须附带的由原产地有关主管机关出具的证明文件。为维护市场经济有序和规范发展，国家对某些生产经营活动实行许可证管理制度或审批管理制度，这里“其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件”，指的是法律、行政法规规定的所有的经营许可证或者批准文件，如林木采伐、矿产开采、野生动物狩猎许可证等。

  （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务。其中，“非法经营证券、期货业务”，主要是指以下几种行为：未经有关主管部门批准，擅自开展证券或者期货经纪业务；从事证券、期货咨询性业务的证券、期货咨询公司、投资服务公司擅自超越经营范围从事证券、期货业务等。“非法经营保险业务”，主要是指以下几种行为：未经授权进行保险代理业务；保险经纪人超越经营范围从事保险业务等。“非法从事资金支付结算业务”是针对非法为他人办理大额资金转移、非法套现等资金支付结算业务情节严重的行为所作的规定。支付结算是商业银行的一项最基本的业务。根据支付结算办法的规定，银行是支付结算和资金清算的中介机构。未经中国人民银行批准的非银行金融机构和其他单位不得作为中介机构经营支付结算业务。这里的“非法从事资金支付结算业务”，主要是指不具有法定的从事资金支付结算业务的资格，非法为他人办理资金支付结算业务和外币兑换的行为，如为他人非法提供境内资金转移、分散提取现金服务等。

  （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这是针对现实生活中非法经营犯罪活动的复杂性和多样性所作的概括性规定，这里所说的其他非法经营行为应当具备以下条件：一是这种行为发生在经营活动中主要是生产、流通领域。二是这种行为违反法律、法规的规定。三是具有社会危害性，严重扰乱市场经济秩序。如最高人民检察院《关于非法经营国际或港澳台地区电信业务行为法律适用问题的批复》规定，违反电信条例的规定，采取租用电信国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际或者香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，应当依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪追究刑事责任。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪，依法从重处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，在生产、销售的饲料中添加盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者销售明知是添加有该类药品的饲料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪追究刑事责任。最高人民法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序具体应用法律若干问题的解释》规定，违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。

  此外，对于非法买卖外汇的行为，1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，该决定第四条规定：“在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百第二十五的规定定罪处罚。”这里的“国家规定的外汇管理场所”，是指根据国家有关法律、法规规定设立的外汇交易中心、外汇指定银行以及由国家外汇管理机构批准的具有外汇买卖业务资格的非银行金融机构。另外，根据最高人民法院《关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法买卖外汇二十万美元以上的，或者违法所得五万元人民币以上的，即构成“情节严重”。根据《决定》规定，单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第二百二十五条规定处罚。

  本条非法经营罪的处刑分为两档刑。人民法院在审理这类案件时，可根据案件的情节和本条的规定适用量刑。第一档刑为情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；第二档为情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。其中，对于什么是“情节严重”、“情节特别严重”，没有作具体规定，在司法实践中，可以由最高人民法院和最高人民检察院根据司法实践作出司法解释，如最高人民检察院《关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，违反国家有关盐业管理规定，非法生产、储运、销售食盐，扰乱市场秩序，情节严重的，应当依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪追究刑事责任。非法经营食盐，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（1）非法经营食盐数量在二十吨以上的；（2）曾因非法经营食盐行为受过二次以上行政处罚又非法经营食盐，数量在十吨以上的。2009年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（1）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（2）非法经营卷烟二十万支以上的；（3）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（1）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（3）非法经营卷烟一百万元以上的。